20 сентября, 2023 Изменения законодательства, Налоговая практика

Новый закон о приостановке прав иностранных участников и акционеров на управление их долями и акциями в российских компаниях

Уважаемые клиенты,

Мы хотели бы проинформировать Вас о том, что 4 сентября 2023 года вступил в силу важный Федеральный закон “Об особенностях регулирования корпоративных отношений в хозяйственных обществах, являющихся экономически значимыми организациями”[1] (далее – Закон). Закон предусматривает возможность ограничения корпоративных прав иностранных компаний из так-называемых «недружественных» стран, в отношении их российских дочерних обществ.

Законопроект не содержал пояснительной записки[2], и поэтому мотивы законодателя и обоснование необходимости вводимых законом мер остаются не вполне ясными. Тем не менее, анализ текста закона позволяет сделать вывод о его основной цели: предоставить российским акционерам, владеющим значимыми российскими предприятиями через иностранные холдинговые компании в “недружественных” странах, возможность реализовывать корпоративные права в отношении таких российских предприятий напрямую. Однако, по нашему мнению, закон имеет более широкие последствия и затронет также совместные предприятия российских и иностранных партнеров, организованные через специализированные холдинговые структуры (SPV; special purpose vehicle) в “недружественных” юрисдикциях.

С целью устранить возможные сомнения, касающиеся ущемления прав иностранных участников, в пункте 2 статьи 1 Закон прямо устанавливает, что «изъятия ограничительного характера, устанавливаемые настоящим Федеральным законом, не направлены на необоснованное ущемление прав и законных интересов иностранных холдинговых компаний, их участников (акционеров) и иных лиц». Но как гласит восточная пословица: «Сколько ни говори „халва“, во рту слаще не станет».

В чем суть Закона?

Если кратко, суть Закона в том, что корпоративные права иностранной холдинговой компании, воплощенные в акциях или долях экономически значимой организации, могут быть приостановлены, а сами акции или доли переданы российским лицам пропорционально их косвенному владению экономически значимой организацией через иностранную холдинговую компанию. Основанием для этого могут стать любые действия или бездействие иностранной холдинговой компании или выдвинутых / назначенных ею органов управления экономически значимой организации, если они препятствуют управлению экономически значимой организацией или осуществлению ею хозяйственной деятельности.

Кого коснется этот закон?

Закон коснется «экономически значимых» российских обществ с ограниченной ответственностью или акционерных обществ, владение (полностью или частично) которыми осуществляется российскими лицами через иностранные холдинги в недружественных странах. Важно отметить, что Закон не распространяется на российские дочерние компании иностранных инвесторов, в том числе, из так называемых «недружественных» стран, если эти иностранные инвесторы прямо или косвенно не принадлежат российским лицам. Таким образом, Закон не затронет иностранный бизнес, ведущий деятельность в России через 100% дочерние компании.

Экономически значимые общества

Российское общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество признается экономически значимым, если оно одновременно удовлетворяет следующим пяти критериям:

Финансовый критерий. Российская компания соответствует любому из следующих 4-х критериев:

суммарный объем ее выручки и выручки иных российских юридических лиц, входящих с ней в одну группу лиц, определяемую по правилам Федерального закона «О защите конкуренции» (далее – группа лиц), за последний завершенный отчетный год превышает 75 миллиардов рублей. Важно отметить, что Закон о защите конкуренции весьма широко определяет группу лиц, включая в нее не только дочерние компании, участников / акционеров, но и компании, в которых совпадают лица, осуществляющие функции единоличного исполнительного органа, и т.п.

количество работников этой компании и иных российских юридических лиц, входящих с ней в одну группу лиц, составляет более 4 тысяч человек;

суммарная стоимость ее активов и активов иных российских юридических лиц, входящих с ней в одну группу лиц, за последний завершенный отчетный год превышает 150 миллиардов рублей;

сумма налогов (сборов), уплаченных этой компанией и иными российским юридическими лицами, входящими с ней в одну группу лиц, за предшествующий календарный год, составляет не менее 10 миллиардов рублей.

Критерий по сфере деятельности. Российская компания или ее дочернее общество (при наличии) соответствует любому из следующих критериев:

по состоянию на 1 февраля 2022 года является субъектом критической информационной инфраструктуры, определяемым в соответствии с Федеральным законом «О безопасности критической информационной инфраструктуры Российской Федерации». К таким субъектам относятся те, кто владеет информационными системами, информационно-телекоммуникационными сетями, автоматизированными системами управления, функционирующие в сфере здравоохранения, науки, транспорта, связи, энергетики, государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, банковской сфере и иных сферах финансового рынка, топливно-энергетического комплекса, в области атомной энергии, оборонной, ракетно-космической, горнодобывающей, металлургической и химической промышленности, а также те, кто обеспечивает взаимодействие указанных систем или сетей.

по состоянию на 1 февраля 2022 года является градообразующей организацией, оказывающей существенное влияние на развитие региона;

внедряет технологии или программное обеспечение для общественно значимых сервисов и услуг или оказывает услуги в сфере информационных технологий или связи;

участвует в создании и модернизации высокопроизводительных и (или) высокооплачиваемых рабочих мест;

является системно значимой кредитной организацией.

Критерий владения. не менее чем 50 % долей / голосующих акций принадлежит иностранной компании, связанной с так называемыми недружественными странами[3] (в Законе такая компания именуется «иностранной холдинговой компанией»). О наличии такой связи может свидетельствовать, в частности, место регистрации компании, место преимущественного ведения ею хозяйственной деятельности или место преимущественного извлечения прибыли, либо наличие в составе участников (акционеров), владеющих не менее чем 50 процентами голосующих акций (долей в уставном капитале), иностранных компаний, связанных с недружественными странами.

Критерий подконтрольности иностранной холдинговой компании российским резидентам. Доля прямого и (или) косвенного участия граждан России или резидентов России в иностранной компании должна превышать следующее пороговое значение:

i. 50 %,

либо

ii. 30 %, если на последнем собрании высшего органа управления (например, общего собрания) иностранной холдинговой компании граждане или резиденты России имели возможность определять решение высшего органа управления,

либо

iii. 20 %, если выполняется условие, указанное в абзаце ii выше, и при этом такие российские граждане или резиденты или сама экономически значимая российская организация принимает ограничительные меры блокирующего характера иностранных государств (иностранным санкциям).

Формальный критерий (включение в специальный перечень). Российское общество признается экономически значимым с момента включения его в перечень экономически значимых организаций. Решение о включении хозяйственного общества в перечень экономически значимых организаций принимается Правительством России по предложению профильного министерства[4]. При этом важно, что согласно пункту 2 статьи 2 Закона, решение о включении хозяйственного общества в перечень экономически значимых организаций не подлежит обжалованию в суд или арбитражный суд. Учитывая «размытость» ряда критериев, такой запрет на обращение в суд для обжалования решения Правительства, по нашему мнению, вряд ли можно назвать соответствующим статье 46 Конституции России, гарантирующей судебную защиту прав и свобод[5], а также принципу разделения властей, гарантированному статьей 10 Конституции.

Какие ограничения корпоративных прав иностранных холдинговых компаний предусматривает Закон?

Закон предусматривает возможность введения существенных ограничения прав иностранных холдинговых компаний, как участников / акционеров экономически значимых организаций. В частности, иностранная холдинговая компания лишается следующих прав:

Участвовать в заседаниях общего собрания акционеров (участников) экономически значимой организации и требовать их созыва. При этом акции (доли), принадлежащие иностранной холдинговой компании, учитываются при определении кворума, как если бы она присутствовала на общем собрании.
Голосовать при принятии решений общим собранием акционеров (участников) экономически значимой организации. При принятии решений общего собрания акционеров (участников) экономически значимой организации общее количество голосов определяется без учета голосов по акциям (долям), права по которым приостановлены.
Осуществлять иные права, вытекающие из участия в экономически значимой организации.
Распоряжаться принадлежащими ей акциями (долями).
Получать дивиденды (участвовать в распределении чистой прибыли) по акциям (долям) экономически значимой организации.
Преимущественного права приобретения (покупки) акций (доли) экономически значимой организации, принадлежащих другим акционерам (участникам), в случае их отчуждения третьим лицам.

Переход акций / долей к российским лицам

Акции (доли), принадлежащие иностранной холдинговой компании, переходят к самой экономически значимой организации. При этом российские лица, стоящие за иностранной холдинговой компанией, обязаны «вступить в прямое владение» этими акциями (долями) пропорционально их косвенному владению. Для этого они должны обратиться с соответствующим заявлением к экономически значимой организации.

В случае, если доли были распределены не полностью к российским лицам, то иностранная компания вправе потребовать денежную компенсацию за нераспределенные доли. Однако, в случае выплаты компенсации, иностранная компания в будущем не сможет вернуть эти доли.

Закон содержит ряд других механизмов, помимо передачи долей / акций российским лицам напрямую, например, возможность передачи долей/акций третьему лицу – гражданину России или российской организации, в том числе специально созданной для этих целей.

Порядок введения ограничений

Указанные ограничения вводятся только Арбитражным судом Московской области. Обратиться в суд с требованием об установлении ограничений вправе:

1) федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на это Правительством Российской Федерации;

2) любые акционеры (участники) экономически значимой организации;

3) единоличный исполнительный орган или член совета директоров экономически значимой организации;

4) российские граждане и резиденты, доля прямого или косвенного участия которых в иностранной холдинговой компании превышает 50%, а в определенных случаях 30% или 20%.

Как устанавливает Закон, ограничения корпоративных прав иностранной холдинговой компании устанавливаются на срок, определенный судебным актом арбитражного суда, но не более чем по 31 декабря 2024 года включительно.

При каких обстоятельствах корпоративные права могут быть приостановлены?

В качестве основания для введения ограничений корпоративных прав иностранной холдинговой компании Закон предусматривает следующие действия / бездействия, при условии, что они совершены после 24 февраля 2022 года:

отказ (уклонение) иностранной компании от осуществления прав и (или) от добросовестного исполнения обязанностей акционера (участника) экономически значимой организации либо возникновение угрозы такого отказа (уклонения);
совершение иностранной компанией действий (допущенное бездействие), направленных на создание препятствий для управления экономически значимой организацией и (или) осуществления ею обычной хозяйственной деятельности, в том числе фактическое прекращение управления деятельностью такой организации его единоличным исполнительным органом или коллегиальными органами управления, назначенными (избранными) полностью или в любой части по предложению иностранной холдинговой компании;
совершение иностранной компанией иных действий (допущенное бездействие), которые могут привести к прекращению или приостановлению деятельности, ликвидации или несостоятельности (банкротству) экономически значимой организации.

О наличии обстоятельств, указанных выше, могут свидетельствовать следующие действия (бездействие) иностранной холдинговой компании либо органов управления экономически значимой организации, назначенных / избранных полностью или в любой части по предложению иностранной компании, совершенные в отсутствие для этого очевидных экономических причин:

публичные заявления о прекращении деятельности экономически значимой организации или своем участии в ней или совершение действий (бездействие), связанных с таким заявлением, включая неосуществление прав участника / акционера экономически значимой организации;
расторжение существенных для осуществления деятельности экономически значимой организации договоров или в отсутствие оснований прекращение либо приостановление исполнения своих обязательств по данным договорам;
направление уведомления более одной трети работников экономически значимой организации о сокращении численности (штата);
совершение действий (бездействия), направленных на соблюдение санкций;
ненадлежащее исполнение своих обязанностей, в том числе вытекающих из корпоративных или иных аналогичных договоров, или существенное затруднение деятельности экономически значимой организации, ее развития или ограничение для экономически значимой организации рынков сбыта товаров, работ, услуг;
совершение действий, свидетельствующих о намерении досрочно прекратить договоры, действующие между ними (их аффилированными лицами) и экономически значимой организацией и имеющие существенное значение для осуществления деятельности, предусмотренной уставом экономически значимой организации, либо приостановить исполнение своих обязательств по таким договорам, либо заявление о возможности совершения подобных действий в будущем.

Настоящий алерт является лишь кратким обзором ключевых моментов закона и не затрагивает все его аспекты.

Если у Вас возникли вопросы или требуется какая-либо помощь, не стесняйтесь обращаться к Антону Кабакову.

С уважением,

Команда Forte Tax & Law

[1] Проект Федерального закона N 176651-8 “Об особенностях регулирования корпоративных отношений в хозяйственных обществах, являющихся экономически значимыми организациями”.

[2] Изначально проект Федерального закона N 176651-8 именовался «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и предлагал внести изменение в Федеральный закон от 14.03.2022 N 58-ФЗ “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации”, предусматривающее сокращение оснований для отказа в продлении договора аренды земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности. 20.07.2023 законопроект был представлен ко второму чтению с совершенного новым наименованием и с другим содержанием. В этот же день законопроект был принят в третьем (окончательном) чтении. Поэтому пояснительная записка, которая сопровождала законопроект на этапе внесения в Государственную думу, не имеет к тексту принятого в итоге закона никакого отношения.

[3] Перечень таких государств установлен Распоряжением Правительства РФ от 05.03.2022 N 430-р

[4] федерального органа исполнительной власти, осуществляющего нормативно-правовое регулирование в сфере деятельности (отрасли экономики), к которой отнесен основной вид экономической деятельности такого хозяйственного общества

[5] Напомним, что в соответствии со статьей 46 Конституции «каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд».